请代账公司报税，稽查认定少缴税，谁该受罚？

2014年4月，某地税务局稽查局收到了举报新，举报该地A公司从2011年通过隐瞒收入等方式虚假申报。

稽查局之后对A公司进行了调查，发现该公司却是存在大量收入没有入账。

在稽查局对A公司的税务问题进行行政处罚期间，A公司向稽查局说明了一个情况，称其与B公司签订了《代理记账协议》，因为其他的原因，A公司与B公司之间存在纠纷，所以B公司没有按照协议约定为A公司进行纳税申报，A公司提供了与B公司的协议书，与B公司发生纠纷、终止协议等证据，稽查局未对这些事项进行复核，只是进行了书面审查。

2014年9月，稽查局作出了《税务行政处罚事项告知书》稽罚告【2014】237号，对此，A公司提出听证审，但是在10月份，A公司撤销了听证申请。

2014年11月，稽查局依据《税收征收管理法》第63条第1款规定，对A公司未申报缴纳的2011年-2012年的营业税1162339.11元、城建税81363.74元的行为，作出了《税务行政处罚决定书》稽罚【2014】297号，对A公司处未缴税款一倍的罚款，罚款金额1243702.85元。

对此，A公司不服该处罚决定，提起行政诉讼。

A公司和稽查局的争议焦点为：

1.稽查局没有对A公司与B公司之间的代理记账事项进行复核，就出具处罚决定书，程序是不是合法？

2.对A公司进行处罚，而不是对代理记账公司B公司进行处罚的证据是不是充分？ 

A公司认为：

1.《税收征收管理法》第89条明确规定，纳税人可以委托税务代理人代为办理税务事宜。《税收征收管理法实施细则》第98条规定，如果是税务代理人违反规定，造成了纳税人少缴税款的，由纳税人补缴税款、滞纳金外，对税务代理人处罚，罚款为少缴或未缴税款的50%至3倍以下。本案中，A公司从成立开始，就是聘请B公司进行代理记账及纳税申报。在税务检查过程中，A公司也将此事实的相关证据提交给稽查局，可以证明A公司没有故意行为，稽查局应该对B公司进行处罚，而不是对A公司处罚。

2.就算要处罚A公司，依据的条款也不正确。偷税必须要有主观故意存在才能形成的客观行为，A公司的记账和纳税申报都是B公司负责，没有违法故意，稽查局应当适用《税收征管法》第62条的规定进行处罚，而不是第63条的规定进行处罚。

3.稽查局在实施行政过程中，没有对税务代理机构进行审核和调查，该行为证明稽查局行政行为不负责任性和违法性。

……

稽查局认为：

1.税务行政处罚的事实认定清楚。根据查实的数据，A公司确实存在未申报缴纳税款的收入。

2.税务行政处罚法律适用正确。根据《税收征收管理法》第63条规定，对纳税人偷税的，可以处50%以上5倍以下罚款，对A公司1倍罚款符合规定。

3.税务行政处罚程序合法。稽查局认为，A公司提供的材料，不足以证明本案属于《税收征收管理法实施细则》第98条规定的情形。

一审法院审理认为：

1.本案稽查局的处罚需要确认纳税人未缴、少缴税款的原因和责任主体，现有证据无法证明稽查局对此进行了调查。

2.A公司提供的证据和线索正是证明少缴税款的原因和责任主体的，但是稽查局只是做书面审查，没有尽到审慎的职责。

3.仅凭现有证据，不足以对A公司进行处罚。

一审判决撤销稽查局作出的处罚决定。

稽查局对一审判决不服，提起上诉，下面是二审法院的主要认定内容：

1.税务行政处罚程序中，对当事人提出的事实、理由和证据进行复核，是行政机关的法定义务。本案中，A公司在行政程序中主张B公司在2011年到2012年代为记账和纳税申报事宜，并提供了相关证据，稽查局具有进行复核的法定义务。

2.复核程序是正当程序的基本要求。本案中，稽查局主张其对A公司提出的事项进行了符合，但是没有提供进行复核的证据。稽查局辩称因为A公司撤销听证申请，影响了其将复核情况告知，法院认为A公司撤销听证申请，并不能免除稽查局的复核义务，稽查局没有证据证明其履行了复核程序，因此其税务行政处罚程序违法。

3.符合程序是确保结果公正的重要保障。本案中，对A公司未申报缴纳税款的事实，稽查局提供的证据充分，A公司也没有异议，并补缴了税款和滞纳金。但是在履行税务行政处罚职权时，稽查局仍有查清事实，确认法律责任承担主体的法定义务。稽查局未提供证据证明其尽到了复核义务，从而可能影响被诉税务行政处罚决定的正确性。

综上，二审法院驳回了稽查局的上诉请求，维持原判。

《税收征收管理法实施细则》第98条确实规定了可以处罚代理记账公司，纳税人只要补缴税款和滞纳金，但是要注意，有前提，那就是这个未缴、少缴税款的责任是谁的，如果是代理记账公司的，那就该处罚代理记账公司，如果是纳税人的，那就应该处罚纳税人。

本案中，如果税务稽查复核后发现，代理记账公司少申报税款，是A公司根本就没有把业务的合同、发票、收款等单据交给代理记账公司，代理记账公司无从知晓该业务，自然无法进行申报，那这个责任，就可能还是要A公司自己来负。

代账公司处理账务的几个风险点：

1.代理记账很少能够反映公司的真实业务

代理记账公司一般不会与本企业一起办公，这也就带来了沟通上的成本。公司是不可能把公司发生的每一项业务都反馈到代理记账公司，大多数选择只有把大额的，需要开票的业务让代理记账公司处理。而小额的或者免票的则不记入外账。这样的外账实际已经失去了会计的真实性，既不能反映企业的真实经营状况，也充满了税务风险。

2.代理记账并不专业

记账公司雇佣的人中，新手会计或者平庸着占绝大多数。甚至有很多刚毕业的新人，毫无经验。这些人做的账，可谓是五花八门，任何费用都敢入任何科目。

3.代理记账公司很难把账做的精细

究其原因，还是因为钱的问题，一般代理记账一个公司每月大概300元左右，一个会计收入4000元左右，加上房租，水电、固定资产折旧、宣传等成本，一个会计的成本应该不低于7000，也就是说，代理记账公司的老板，想要盈利，必须让这个会计代理30家公司的账。而实际情况是，很多会计需要做100家左右的账。一个会计要处理这么多家公司的账，自然也就也就做不了精细，能够给你按时把税报了就不错了，根本不会对你的职工薪酬、零星开支、应收账款备查等做什么处理。而这些恰恰是企业进行合理避税的重要内容。

4.代理记账的责任感不强

这个和代理记账公司的员工流动性有很大关系。代理记账公司人员流动量比较大，而企业的账并不会因为一两个分录的错误而爆发税务风险，即使有风险一般也会在未来2-3年爆发，很少当年爆发的。这样就导致代理记账人员对企业账并不会有责任感，遇到隐藏的税务风险，一般好点的记账人员会提醒下，很多记账人员发现后很少去管。